Cabinet d’avocats internationalEntrer dans une SL espagnole est facile à engager et facile à rater. Qui doit donner son accord avant que vous deveniez associé ?
La cession de parts sociales (participaciones) d'une SL doit être faite dans un acte public. En pratique, cela signifie un acte notarié. Une cession qui viole la loi ou les statuts est sans effet à l'égard de la société.
La société tient un registre des associés et ne traite comme associé que la personne qui y est inscrite. Dès que la société a connaissance de la cession, l'acheteur peut exercer les droits d'associé. Tout associé peut consulter le registre et demander un certificat de ce qui est inscrit à son nom.
Restrictions statutaires et droit de préemption
Selon la loi, les cessions entre associés, ainsi qu'au conjoint, à un ascendant, à un descendant ou à une société du même groupe que le cédant, sont libres sauf disposition contraire des statuts. Les autres cessions suivent les statuts. Si les statuts sont muets, la règle par défaut est la suivante :
- le cédant informe par écrit les administrateurs du nombre de parts, de l'identité de l'acheteur, du prix et des conditions ;
- l'assemblée générale doit donner son consentement, à la majorité ordinaire ;
- pour refuser, la société doit désigner d'autres associés ou des tiers qui achèteront toutes les parts, et les associés présents à l'assemblée ont la préférence ;
- l'acte doit être signé dans le mois suivant la désignation de l'acheteur par la société, et le cédant peut vendre aux conditions notifiées si trois mois s'écoulent sans réponse.
Les statuts ne peuvent pas rendre la cession pratiquement libre. Une interdiction de cession volontaire n'est valable que si l'associé a le droit de quitter la société à tout moment, et une période d'inaliénabilité (lock-up) pouvant aller jusqu'à cinq ans à compter de la constitution, ou de l'augmentation de capital pour les parts nouvelles, est admise. Ce sont les règles en vigueur au moment où le cédant notifie la société qui s'appliquent.
Due diligence de base
- Lisez les statuts. Le Registre du commerce (Registro Mercantil) est public, et les statuts fixent les règles de cession.
- Demandez le registre des associés. Vérifiez que le vendeur est bien le titulaire inscrit et regardez si des nantissements ou d'autres charges y figurent.
- Comparez les comptes du vendeur avec ceux déposés au Registre du commerce.
- Interrogez sur les pactes d'associés (pactos de socios), qui ne lient pas la société mais lient ceux qui les ont signés.
- Passez en revue la fiscalité, le droit du travail, les contrats, l'immobilier et les litiges, selon les besoins de l'activité.
Prenons un fondateur suisse qui achète 40 % d'une SL de Madrid à deux cofondateurs. Les statuts exigent l'approbation de l'assemblée générale pour tout acheteur extérieur. Si le fondateur signe d'abord l'acte et demande ensuite, la vente est sans effet à l'égard de la société.
Un acheteur étranger doit aussi vérifier si l'investissement doit être déclaré au Registre des investissements, ou nécessite une autorisation préalable dans un secteur sensible.
Lisez les statuts avant de signer l'acte.
Cet article reflète la situation à sa date de publication. Les règles évoluent : vérifiez-les au regard de votre propre cas avant d'agir.
Sources
- Real Decreto Legislativo 1/2010 (Ley de Sociedades de Capital), articles 29, 104 à 108, 111, 112 et 279, BOE-A-2010-10544 : https://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-2010-10544
- Código de Comercio, article 23 (publicité du Registre du commerce), BOE-A-1885-6627 : https://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-1885-6627